【廬陽產發(fā)內部業(yè)務培訓】關于國有股權轉讓的相關思考
為進一步深化投資管理人員
對國有股權轉讓知識的理解和掌握，
提高國有股權轉讓工作效率，
確保國有資產保值增值，
近期，
廬陽產發(fā)開展了關于國有股權轉讓的培訓，
下面，讓我們和產發(fā)一起回顧學習~
國有股權的界定
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▼ 相關概念詳解 ▼
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國有資產/企業(yè)國有資產
《國有資產法》中規(guī)定，國有資產/企業(yè)國有資產是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。
2
國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)
《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》中規(guī)定，國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)是指（1）政府部門、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)；（2）上述所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產（股）權比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；（3）上述所列企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；（4）政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。
3
國有股東
《上市國有股權監(jiān)督管理辦法》中規(guī)定，國有股東指（1）政府部門、機構、事業(yè)單位、境內國有獨資或全資企業(yè)；（2）第1款中所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內企業(yè)；（3）第2款中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內獨資或全資企業(yè)。
轉讓程序
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第一，根據(jù)《企業(yè)國有資產評估管理暫行辦法》，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得原經濟行為批準機構同意后方可繼續(xù)交易。換言之，國有股權轉讓的價格原則上只能在評估值的基礎上打九折。
第二，審批機構應當是履行出資人義務的國資管理機構，下級機構未經授權不得批準上級機構履行出資人責任的企業(yè)。
第三，審計、評估機構應當具有相應的資質。
第四，進場交易的應當是具有資質的指定交易所。
關鍵問題
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-1-
國有股權轉讓是否全部需要國資監(jiān)管部門的批準？
不是。根據(jù)國有資產法，國有資產的轉讓原則上是要由履行出資人職責的機構決定，即各級國資委具有決定國資轉讓的權限。如果涉及喪失控制權的情況，還應報本級人民政府。這里的本級應當理解為國資委同級別人民政府。
-2-
國有股權轉讓是否禁止非公開協(xié)議轉讓？
不是。《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》規(guī)定了部分國有股權可以采取非公開協(xié)議轉讓的方式，但是應當符合以下幾個條件：第一、特殊行業(yè)的轉讓，即關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域企業(yè)的重組整合。第二，同一國資系統(tǒng)內部的重組。
-3-
若審批程序存在瑕疵，《股權轉讓協(xié)議》是否無效？
《合同法》第五十二條規(guī)定了合同無效的情形，最高人民法院在《合同法司法解釋二》中明確，《合同法》第五十二條第五款的強制性規(guī)定是指效力性強制性規(guī)定。因此，具有審批程序瑕疵的國有資產轉讓協(xié)議，是否能因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效，就要看相關規(guī)定是否屬于效力性強制規(guī)定。
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關于有優(yōu)先購買權的問題
根據(jù)《企業(yè)國有資產法》第五十四條第二款等相關法律法規(guī)的規(guī)定，除按照國家規(guī)定可以直接轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易所公開進行。
根據(jù)《公司法》關于有限責任公司的股權轉讓的相關規(guī)定，有限責任公司的股東轉讓股權時，“在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權”，無論該等轉讓的股權是否為國有股權。
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關于應進場而未進場交易問題
《企業(yè)國有資產法》五十四條明確規(guī)定企業(yè)國有資產應當進場交易“國有資產轉讓應當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產轉讓應當在依法設立的產權交易場所公開進行?！?/span>
結果：未進場或無效
國有性質的私募基金
退出問題
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1、國有性質的私募投資基金進場交易的相關規(guī)定及要點梳理
（一）私募基金進場交易的原則性規(guī)定
哪些私募基金應當進場交易？
按照現(xiàn)行法律法規(guī)，履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)出資設立的以公司制或合伙制形式存在的基金，除有例外規(guī)定外，其份額和基金對外所持股權轉讓原則上均應進場交易。
（二）私募基金進場交易的例外性規(guī)定
根據(jù)32號令對基金進場交易的例外性規(guī)定，可知：若相關法律法規(guī)對此類股權轉讓有特殊規(guī)定的則按其規(guī)定執(zhí)行，若無特殊規(guī)定的仍需按照32號令規(guī)定的程序進行。
2、國有企業(yè)投資基金份額及對外投資所持股權轉讓是否應當進場交易
（一）國有企業(yè)投資基金的定義
目前，在法律法規(guī)層面并沒有對國有企業(yè)投資基金進行具體界定，結合實踐，本文所指的國有企業(yè)投資基金是指國有企業(yè)使用自有資金出資設立或參與的基金，其形式上一般采用合伙制或公司制。
（二）國有企業(yè)投資基金份額及所持股權轉讓是否應當進場
國有企業(yè)或國有企業(yè)投資設立或參與的基金如符合32號令第四條關于國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的認定，從法律法規(guī)規(guī)定層面，該國有企業(yè)所持的基金份額及該基金對外投資所持股權轉讓均應當進場交易。
3、政府投資基金份額及對外投資所持股權轉讓是否應當進場交易
（一）政府投資基金的定義
財政部于2015年11月12日出臺的《政府投資基金暫行管理辦法》第二條規(guī)定“本辦法所稱政府投資基金，是指由各級政府通過預算安排，以單獨出資或與社會資本共同出資設立，采用股權投資等市場化方式，引導社會各類資本投資經濟社會發(fā)展的重點領域和薄弱環(huán)節(jié),支持相關產業(yè)和領域發(fā)展的資金?！?/span>
（二）政府投資基金的份額轉讓是否應當進場交易
由于實踐中對有關規(guī)定的理解存在上述分歧，政府投資基金的份額轉讓是否應當進場交易尚需有關部門進一步釋明。
（三）政府投資基金所持的股權轉讓是否應當進場交易
按照地方性規(guī)定，政府投資基金所持的股權轉讓可以根據(jù)章程或合伙協(xié)議的約定不進場交易，但如在章程或合伙協(xié)議中未做約定的，仍應當進場交易。
綜上所述，按照現(xiàn)行國有資產交易監(jiān)管規(guī)定，國有企業(yè)或國有企業(yè)投資設立或參與的基金如屬于國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)，其份額以及所持股權轉讓應當遵守32號令的規(guī)定，進場公開交易。
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